北京律師事務(wù)所表示我國《仲裁法》僅對仲裁中的舉證責(zé)任、鑒定責(zé)任、仲裁機(jī)構(gòu)收集證據(jù)的權(quán)力和證據(jù)保全作了一般性規(guī)定,并規(guī)定可以參照我國民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定制定仲裁規(guī)則。 仲裁規(guī)則賦予仲裁當(dāng)事人和仲裁庭收集、使用和確定證據(jù)的靈活空間,仲裁當(dāng)事人和仲裁庭在仲裁程序事項上享有廣泛的自主權(quán)。 特別是在證據(jù)程序問題上,仲裁各方和仲裁庭在舉證時間、證據(jù)形式、質(zhì)證方式、證人和專家證人的證詞等方面享有高度靈活的自主權(quán)。

因此,國內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu)在實(shí)踐中采用的大多數(shù)證據(jù)規(guī)則是民事訴訟或習(xí)慣做法中的證據(jù)規(guī)則。此外,一些龍頭機(jī)構(gòu)的仲裁程序也通過仲裁規(guī)則和案件程序管理的創(chuàng)新,在實(shí)踐中進(jìn)行了許多有益的探索。
一、證據(jù)形式
在國際商事仲裁中,由于可由外國法律審理的案件的實(shí)體或程序事項受到現(xiàn)行法律和政策的限制,一般仲裁機(jī)構(gòu)在其仲裁規(guī)則中不作證據(jù)形式的統(tǒng)一規(guī)定,從而避免了仲裁程序的訴訟化。商業(yè)仲裁中的證據(jù)可以大致分為以下幾類:
1.書證
為適應(yīng)“互聯(lián)網(wǎng)+”時代商事行為主體進(jìn)行快速,公正地分析解決問題爭議,商事仲裁案件的書證和傳統(tǒng)行政訴訟工作程序的書證相比,有至少三大優(yōu)勢:
首先,書面證據(jù)不僅包括傳統(tǒng)的書面文件,還包括數(shù)據(jù)信息(如電子郵件、QQ聊天記錄、微信、手機(jī)短信等)。 近年來,隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的快速發(fā)展,數(shù)據(jù)報文逐漸取代傳統(tǒng)的通信方式,成為商業(yè)實(shí)體間信息交換的主要手段。 案件中的主要證據(jù)往往完全以數(shù)據(jù)電文的形式呈現(xiàn),如果需要完全公證,將增加當(dāng)事人的成本,并大大推遲仲裁程序,不適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)公司迅速解決糾紛的實(shí)際需要。 只要仲裁庭在商事審判中基于證據(jù)的內(nèi)在確認(rèn)和證據(jù)原則,就可以確定數(shù)據(jù)電文證據(jù)并作出相應(yīng)的裁決。
第二,在涉外仲裁案件中,一般仲裁機(jī)構(gòu)不要求域外證據(jù)必須經(jīng)過公證和認(rèn)證。
第三,在涉外仲裁案件中,并非所有書面證據(jù)都需要翻譯成仲裁語言。主要仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則賦予仲裁庭自由決定仲裁程序的語文的權(quán)利,即在不影響案件公平審理的情況下,無須將所有證據(jù)翻譯成仲裁語文。
2.其他證據(jù)形式
除了書證外,相較訴訟程序設(shè)計而言,仲裁程序中的證人證言,專家證人意見和專家研究報告管理制度也能體現(xiàn)社會適應(yīng)中國互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)商業(yè)經(jīng)濟(jì)時代,仲裁所表現(xiàn)出來的優(yōu)越性。
首先,向仲裁庭申請證人出庭作證,當(dāng)事人可以向仲裁庭提供或要求仲裁庭提供翻譯,律師只需向仲裁庭提交書面申請,并注明證人的證詞和所用語言即可。 第二,各方可通過協(xié)商自由選擇他們認(rèn)為合格的專家證人,并由鑒定、審計、評估或測試機(jī)構(gòu)作出專家報告,而不限于某些合格或有限的機(jī)構(gòu)。 此外,對于專家證人和專家報告,聽證時不應(yīng)將太多專家證人帶到法庭,以避免因若干專家證人意見不一致而引起意見分歧,使仲裁成為專業(yè)討論會。
二、舉證規(guī)范
仲裁程序中的“舉證”包括舉證責(zé)任和舉證標(biāo)準(zhǔn)。律師在準(zhǔn)備仲裁案件的證據(jù)時,應(yīng)當(dāng)首先判斷哪一方當(dāng)事人有舉證責(zé)任,哪一方當(dāng)事人有舉證責(zé)任,對于屬于當(dāng)事人的證據(jù),應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步確定提交的證據(jù)是否符合法定的舉證標(biāo)準(zhǔn)。
1.舉證期限
原則上,舉證和質(zhì)證應(yīng)當(dāng)在庭審結(jié)束前完成。與訴訟不同,仲裁總是在效率和公平之間尋求一個恰當(dāng)?shù)慕Y(jié)合點(diǎn)。因此,一個優(yōu)秀的仲裁規(guī)則往往賦予當(dāng)事人在因客觀原因無法提交證據(jù)時申請延長舉證期限的權(quán)利。
為保證當(dāng)事人可以充分發(fā)展自我教育管理工作仲裁程序的權(quán)利,主流仲裁服務(wù)機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則都沒有限定舉證期限。不過,實(shí)踐中仲裁庭往往會因?yàn)楦鶕?jù)具體案情酌定證據(jù)關(guān)門的期限。為充分有效保障當(dāng)事人發(fā)表自己意見的權(quán)利,更好的查明事實(shí),仲裁庭往往我們會在開庭后,根據(jù)中國庭審調(diào)查的情況,結(jié)合案情綜合能力給出這樣一個重要證據(jù)關(guān)門時間,以保證我國仲裁程序的有序數(shù)據(jù)進(jìn)行。如果企業(yè)一方當(dāng)事人在仲裁庭規(guī)定的證據(jù)關(guān)門期限后才提交相關(guān)證據(jù),將承擔(dān)因不能得到及時舉證而產(chǎn)生的不利影響后果。
2.舉證責(zé)任
仲裁機(jī)構(gòu)仲裁規(guī)則規(guī)定,承擔(dān)舉證責(zé)任的一方在合理期限內(nèi)未提交證據(jù)的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)由此可能產(chǎn)生的不利后果。 因此,辦案律師應(yīng)在明確承擔(dān)舉證責(zé)任后,配合仲裁庭舉證。

仲裁是一種“私人”和“友好”的機(jī)制,通過處置私人權(quán)利來解決糾紛,因?yàn)楫?dāng)事人不希望 Data East 公司訴 Epyx 公司。因此,與訴訟不同,仲裁可以淡化當(dāng)事人之間的對抗,強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人在程序上的合作。仲裁程序能否有序進(jìn)行,在很大程度上取決于各方當(dāng)事人能否配合仲裁庭的要求,共同推進(jìn)仲裁程序。
在知識產(chǎn)權(quán)糾紛或金融案件中,為了保護(hù)自己的商業(yè)秘密不被披露,很多當(dāng)事人不愿意向仲裁庭提交具有商業(yè)秘密價值的證據(jù)。但如果在仲裁程序中選擇無理不合作,不僅難以證明自己的仲裁請求,還會激怒仲裁庭,懷疑自己的誠信。這里需要優(yōu)秀的律師幫助代理人有效利用仲裁規(guī)則,明確舉證責(zé)任,合理拒絕披露證據(jù),或者限制證據(jù)披露范圍,避免被對方牽著鼻子走。
對于我們中國的高科技技術(shù)企業(yè)發(fā)展來說,筆者提出建議在仲裁程序中,如果公司面臨問題需要進(jìn)行選擇書面證據(jù)信息披露的指導(dǎo)學(xué)生規(guī)則時,最好可以避免選擇適用英美法的民事訴訟規(guī)則,而應(yīng)選擇《國際社會律師行業(yè)協(xié)會國際商事仲裁取證規(guī)則》(簡稱《IBA取證規(guī)則》),從而有效避免加重己方不必要的舉證披露義務(wù),更好的保護(hù)要求自己的商業(yè)秘密。
三、質(zhì)證
為方便當(dāng)事人,主要仲裁機(jī)構(gòu)配備了先進(jìn)的辦公設(shè)備,為因客觀原因不能出席庭審的證人和專家提供遠(yuǎn)程視頻服務(wù),更好地幫助當(dāng)事人表達(dá)意見。 協(xié)助仲裁庭查明事實(shí)。 有經(jīng)驗(yàn)的仲裁庭在開庭后,將要求當(dāng)事人在開庭調(diào)查中對爭議證據(jù)重新發(fā)表意見,或者對開庭后對方補(bǔ)充的證據(jù)材料出具書面質(zhì)證意見。 解釋為什么證據(jù)不值得信任。
辦理知識產(chǎn)權(quán)仲裁案件的律師,必須注意準(zhǔn)備反復(fù)詢問意見,對“三個特點(diǎn)”中的每一項證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證。最好在聆訊后在反復(fù)詢問附上結(jié)束陳述,因?yàn)檫@是代理人向仲裁庭作出最后陳述的寶貴機(jī)會。一份好的庭后反復(fù)詢問意見,不但要簡明扼要地總結(jié)整個案件的所有反復(fù)詢問意見,還要有助于仲裁庭根據(jù)當(dāng)事人的意見理清裁決的思路、如何確定事實(shí)和適用法律。

庭審結(jié)束時,北京律師事務(wù)所表示還應(yīng)考慮出具完整的證據(jù)目錄,對仲裁舉證程序階段提交的所有證據(jù)進(jìn)行完整有序的編號,附上證明內(nèi)容以證明目的,幫助仲裁庭更方便地使用自己的證據(jù)材料。
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